权,为你:杨波律师解惑维权僵局20例-闹心“体检”
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    关键词 就业平等权:公平就业 消除歧视

    2009年6月,李小万高中毕业后对女朋友王慧说:“我要出去闯一闯。”不久,他就告别亲人,离开家乡进城打工。王慧高中毕业后回到家中,帮父母干农活料理家务。10月的一天,村里一个同学到王慧家说:“李小万回来了,你知道吗?”王慧不相信:“不会吧,他刚进城打工才几个月。”同学肯定地说:“他真回来了,我听他们村里人说的。”王慧听后心里虽然抱怨李小万回来也不说一声,但是仍然十分高兴。她立刻骑上自行车赶往李小万家。

    王慧满头大汗地到了李小万家,一眼看见李小万正低头坐在院子里。她高兴地叫道:“小万,你回来了!”李小万抬起头看看她,面无表情地说:“你来干什么?”王慧的满腔热情被李小万的一瓢凉水浇灭,她诧异地问:“我来看你啊,你怎么了?”“我没事。”说完,李小万扭头进了屋,将王慧一个人晾在院子里。情人相见,激情似火。李小万为什么对自己的女友冷若冰霜呢?

    ●体检丢饭碗 爱情变绝情

    原来,几个月前,李小万告别王慧进城打工。他在一家四星级酒店前厅做了接待员,和酒店签订了三年期限的劳动合同,试用期为两个月。李小万虽然年纪不大,但是人很精明,办事利索,接受新事物快,深得酒店领导和同事的好评。眼看两个月试用期就要过去了,大家都相信李小万一定会按时转正。试用期届满之前,酒店为他们这一批要转正的员工办理健康合格证,安排李小万和十几个同事去市卫生防疫站接受健康检查。当时参加体检的人都是年轻人,身强力壮的,体检显然只是走走过场。因此,体检时的气氛特别好,大家有说有笑。不到半天,全部体检科目就做完了。体检回来以后,李小万打了两个电话,一个是向爸爸妈妈报告自己快转正了。爸爸妈妈听了以后非常高兴,鼓励他好好干。李小万表示一定不辜负父母的希望,以报答父母的养育之恩。第二个电话就是打给女朋友王慧的,按照农村的习俗,王慧是她的未婚妻,李小万在电话里热情地对王慧说:“我马上要转正了,以后你也来城里,咱们两个共同闯天下。”王慧听了以后也非常高兴,感觉李小万确实是一个值得信任和依靠的人。

    几天以后,市卫生防疫站通知李小万,检查显示他是乙肝病毒携带者,通知他在一周内再来复查。由于平常自己没有不舒服的感觉,所以当李小万得知这个体检结果后犹如挨了一记闷棍,人一下子蒙了。李小万上网一查,了解到乙肝是由乙型肝炎病毒引起的,通过血液和体液传播。如果免疫系统不足以清除病毒,就会转成慢性肝炎和肝硬化,严重者可导致肝癌。看完资料,李小万仿佛已经看到了自己的凄惨未来,顿时觉得浑身乏力,精神委靡不振。酒店也以李小万在试用期内身体素质不符合录用条件为由而与他解除了劳动合同。对李小万而言,尚未展开的多彩生活梦想瞬间就破灭了,这个城市刚刚向他敞开的大门又沉重地关上了。失落伴随着绝望,李小万感觉到一阵阵的寒意从身后袭来,仿佛听到大门“砰”的一声关上了。虽然常言道,天有不测风云,人有旦夕祸福。但是,命运对李小万太不公平了。李小万平时面色红润、身体健壮,一年到头从来不吃药,家里人也没有肝炎病史,他自己怎么就会得乙肝呢?这下子不但挣不到钱了,还要自己花钱去治病。怎么办呢?是留在城里找其他活干,还是先回家看病?由于在农村看病可以用新农合医保报销,看病吃药的成本又比城市便宜,李小万决定放弃去市卫生防疫站的复查,他怀着沉重的心情把行李打包。回家那天,好几个同事都忍不住为李小万的遭遇掉下了眼泪。

    胸怀理想进城来,身染疾病回家去。李小万像败兵一样回到了家乡,他不敢告诉家人和亲友自己得了传染病。李小万对父母说:“我得了流行性感冒,在单位里容易传染,所以请了病假,等病好了之后就回去上班。”父母信以为真,什么活都不让他干,叫他安心养病。乙肝患者为避免把肝炎病毒传染给家人,生活用具不能和家里人混用,所以李小万自己弄了一副碗筷。每天他单独盛饭菜,洗碗筷,连衣服也不让母亲替他洗。除了吃饭,李小万其他时间就一个人躲在房间里发呆,不再像以前那样爱说爱笑了。家里人一开始还以为李小万身体有病需要休息,并且在酒店工作养成了清洁卫生的习惯,所以,对于他异常的表现没怎么在意。后来,父母发现李小万性格也变了,整天无精打采,对家里人也爱答不理,他们心中不免就有了看法。

    一次吃饭时,李小万夹好饭菜就要回自己的房间里去。这时候,父亲生气地数落他说:“小万,你变成城里人了,不能和家里人坐一起吃饭了。”李小万摇摇头,也不争辩,端着碗进了房间。其实,李小万是哑巴吃黄连,有苦说不出。

    紧接着,王慧来看李小万也吃了闭门羹,发生了故事开头的那一幕。王慧以为李小万在城里遇到了什么不如意的事情,没有介意他的态度,仍然主动和他聊天说话。看到王慧,李小万心里也十分高兴。他怕把乙肝病毒传染给王慧,就与她保持着距离。王慧疑惑地说:“李小万,你身体不舒服吗?我看你好像提不起神来呀。”李小万勉强挤出笑容来说:“我很好,就是在城里工作比较疲劳,回来想好好休息一下。”王慧看着他肯定地说:“我觉得你不对劲,你进城虽然时间不长,但是性格变了很多。以前你见我是亲亲热热的,这次你老躲着我,是不是又看上别的女人了?”李小万没有大声辩解,小声嘀咕道:“瞎说,我不是那种人!”王慧说:“我没有瞎说,你的行为摆在那儿呢!有什么你就实话实说,我能够承受。”王慧心细,想法多,非要李小万给她一个合理的解释。但是,李小万不想把自己得病的消息告诉她,怕她知道后与自己断绝往来,毕竟两个人还没有登记结婚,所以他不正面回答。没有想到,他躲躲闪闪的回答反而使王慧更坚定了自己的猜测:李小万进城后变心了,已经成了现代的陈世美,这样的男人不值得自己爱。王慧一气之下离开了李小万家,两个人不欢而散。

    ●众叛又亲离 复查现真相

    听说王慧和李小万闹翻了,朋友和同学们都来劝李小万。李小万既怕把自己的疾病传染给大家,又怕大家知道自己是乙肝患者后嫌弃他。所以,他既不和大家握手,也不给大家端茶让烟,只是一味地埋着头叹气,就是不说为什么与王慧分手。大家都觉得李小万进城后确实变了,变得越来越高傲,跟大家也越来越陌生了。有的邻居就说怪话:“李小万去了一趟城里,就不知道自己姓什么了。看不惯咱们乡下人,做派越来越像城里人,当然要和自己的未婚妻分手了。”听了这些刺耳的话,李小万无言以对,憋在心里闷得难受。父母知道李小万与王慧分手的消息后,也非常生气。老两口对李小万说:“你进城打工期间,你未婚妻每个星期都来咱家,进屋喊爸爸妈妈,忙里忙外,洗衣做饭,任劳任怨,给我们帮了很多忙。你进城才几个月的工夫就变成负心郎了,你丢我们李家的人呐。”李小万对父母解释说:“你们错了,我没有变,我这样做也是为她好。”“什么?你和未婚妻分手还是为她好?你什么时候变得这么无耻了。”父母气得向他下了最后通牒:“如果你不和王慧好,也别当我们的儿子。”

    为了尽快治好自己的疾病,在吃完从城里带回来的药以后,李小万到县人民医院做了一次乙肝检测。结果结论是他身体健康,指标正常,没有染上乙肝病毒。李小万不相信一个县城的医院比大城市的医院诊断还准确,他又到县卫生防疫站做了一次检查,结果还是一样,他身体健康无病。两次的检查结果,使李小万确信自己不是乙肝病毒携带者。好像头上戴的一顶沉重的帽子突然被摘掉,李小万长满荒草的心顿时照进了明媚的阳光。拿着化验结果一走出县卫生防疫站的大门,李小万马上就给王慧打电话,想要告诉她这个一直憋在心里的秘密。但是,王慧看到来电是李小万的号码就按掉,不接他的电话。回到村里,李小万把朋友和同学们喊来,当着家人的面向大家赔礼道歉,说出了几个月来埋在自己心底的秘密。父母和大家听了以后才知道,李小万前段时间表现差是因为怕把疾病传染给大家。李小万没有变,还是那个善良正直的人。于是,朋友和邻居们表示愿意帮助李小万给王慧传话,希望他们破镜重圆。谁知道,李小万等了几天,终于等来了王慧的回话,她说:“一个人有病不可怕,可怕的是没有直面疾病的勇气,更可怕的是把自己的亲人蒙在鼓里。这是自私和不负责任的表现,我不能和这样的男人在一起生活一辈子。”王慧祝李小万生活幸福,但是坚决不同意与他和好。

    虽然身体是否得病有了科学的结论,但是,自己的对象黄了。李小万感到十分受伤,工作丢了不说,医药费、路费和检查费都是自己掏的腰包。家人、朋友和女友也都对他另眼相看,这一切都是那个错误的体检报告引起的,他觉得有关部门应该为此事给自己一个说法。于是,李小万下定决心要为自己讨回公道。

    一个市级医院检查说李小万有病,两个县级医院检查说李小万无病,到底哪个医院的检查结果是准确的呢?李小万能够讨回公道吗?

    ●追责路漫漫 说理事难成

    县里连续两家医院的检查结果证明李小万没有患上乙型肝炎,想到自己被误诊为乙肝患者后的精神折磨和众叛亲离的种种遭遇,李小万十分生气,忍无可忍。他和父母告别以后,带上行李和两次检验报告直奔城里。下了长途公共汽车,他就直接去了市卫生防疫站。就是这家医院的错误导致了李小万蒙受一系列损害,他心想一定要讨回公道。市卫生防疫站的工作人员客气地接待了李小万,安排他到会客室坐下,递给他一杯茶水,让他坐下来慢慢谈,别激动。李小万说:“你们出的体检报告说我是乙肝病毒携带者,害得我丢掉了工作。治病又花了大量医疗费和路费,身体和精神饱受折磨。实际上,你们这个体检报告是错误的,我这里有其他医院的体检证明。”说着,李小万拿出了县城两家医院的检查报告:“你们看看,人家这两家医院的检查报告,证明我肝脏一点问题都没有。你们怎么能说我是乙肝病毒携带者呢?我今天来就是讨说法的,你们应当赔偿我的损失!”接待人员耐心听完他讲的事情原委,又看了两家医院的体检报告。然后问他:“李先生,你现在有什么具体要求?”李小万说:“我要求你们向我赔礼道歉,你们误诊给我造成了经济损失和精神损害,最少得赔偿我5万元。”接待人员听他说完以后,对他说:“李先生,你的心情和要求我们能理解,但是,你凭什么认为我们的体检报告是错误的,而那两家医院的体检报告就是对的呢?”李小万气愤地说:“一家医院的级别和水平可能不如你们,但是,这两家医院的检查结果都是一样的。你怎么解释?”接待人员说:“你不能进行这么简单的对比,因为从你体检到现在,时间已经过去了几个月,人的身体情况也会发生很大的变化。为了对你也对我们医院负责,我们愿意免费给你再检查一次,根据这次检查的结果我们再谈事情如何处理,你看怎么样?”李小万一听不答应:“我已经不信任你们医院了,如果体检也应当去市里的其他医院。”后来,经过双方商定,市卫生防疫站派人陪同李小万再去一家三级甲等医院做一次肝功能检查,结果,李小万确实不是乙肝病毒携带者。

    看到权威医院的检查结果证明市卫生防疫站误诊了,李小万认为市卫生防疫站没有什么辩解理由了,应当与他协商具体赔偿的数额。然而,事情并没有他想的那么简单。

    市卫生防疫站认可了李小万肝脏无病的检查结果,防疫站领导也亲自出面向李小万郑重地赔礼道歉,但关于李小万提出的赔偿主张,他说:“我们承认误诊的体检报告导致你的生活和工作发生了很大的变化,但是,产生这种情况的原因比较复杂,不是我们工作经验不足和能力不强造成的。首先,从医学的角度来说,由于是工作人员操作机器进行分析,即使经过最严格的程序,仍难免会有一定的误诊率。我们尽力提高体检的正确率,但是无法担保绝对不出错。我们已经查了当时你体检的操作记录,整个过程完全符合规范,没有过错,出现差错只能认定为意外,所以我们不能对你这件事承担赔偿责任。其次,你在接到我们要求复查的通知以后没有按时前来,自己一个人回到老家看病,这也不是我们的行为直接造成的,由此产生的经济损失与你本人的选择有关。至于你和家人、朋友之间的感情问题,更无法和这件事扯上直接的联系,只能说明你们相互之间的沟通存在问题。你接到通知后没来复查,也让我们失去了纠正错误的机会,我们可以把你来回的车费和这次复查的费用报销,其他扩大的经济损失我们不能赔偿。对这个处理方案,你看行不行?”按照市卫生防疫站的意见,李小万算了一下他只能得到两千元左右。他显然不能接受这个处理方案,这点费用与自己要求他们赔偿的数额相差很远。但是,他听对方说得头头是道,一时无话可说。

    市卫生防疫站尽管出具了错误的体检报告,但是,他们振振有词地将责任归咎于非人为的因素,结论是自己不承担责任。李小万一肚子的委屈,竟然无处发泄。接下来,李小万应当怎么办呢?

    ●乡亲出主意 说理再碰壁

    晚上,李小万就住在老乡那里。听了李小万的遭遇,乡亲们纷纷为他出主意,有人说既然卫生防疫站已经谈不下去了,只有打官司一条路了;还有的老乡说,李小万应当找酒店理论,要求酒店恢复劳动合同。老乡们常年在外面打工,维权意识强。他们告诉李小万,酒店因为他是乙肝病毒携带者就解除劳动合同,是违反法律规定的,如果酒店不撤销原来的决定,就构成了违法解除劳动合同,可以去劳动监察部门投诉或者申请劳动争议仲裁。说着,他们还给李小万拿出了法律规定。原劳动和社会保障部《就业服务与就业管理规定》第19条规定:“用人单位招用人员,不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用。但是,经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者排除传染嫌疑前,不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使传染病扩散的工作。”

    “用人单位招用人员,除国家法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止乙肝病原携带者从事的工作外,不得强行将乙肝病毒血清学指标作为体检标准。”

    有了法律的支持,在乡亲们的鼓励下,李小万第二天又来到了酒店。人事部门的原同事热情接待了李小万,他说了错误的体检报告给自己造成的痛苦,要求酒店撤销原来的解除劳动合同决定,补偿自己这一段时间的经济损失。人事经理听完以后说:“你的遭遇我们深表同情,但是,酒店的决定是根据市卫生防疫站体检报告作出的,酒店本身没有过错,不能撤销原来的决定。”李小万不同意,他说:“现在的检查结果已经证明体检报告结论是错误的,市卫生防疫站也承认误诊了,那么酒店当初解除劳动合同的理由自然也就不能成立了。从这一点上来说,也应该恢复原劳动合同的履行啊。再说,酒店以自己是乙肝病毒携带者为由解除劳动合同本身就是违反法律规定的。”人事经理耐心对李小万解释说:“尽管你说的理由很充足,但是,酒店的各个岗位现在都已经有了工作人员。能否恢复你的工作,要不要补偿你的经济损失,我今天不能给出明确答复,待向单位领导汇报后才能定,你先回去等消息吧。”于是,李小万只好悻悻地离开。

    酒店没有想到当初解除这个员工劳动合同所依据的体检报告是错误的,因而,就解除劳动合同本身而言确实对李小万不公平。由于李小万当时在酒店干得不错,领导和同事对他都很有好感,所以在研究了他的情况以后,酒店经理表态:“李小万可以回来工作,不过,他要求经济补偿的请求不能答应。”于是,酒店人事部门及时联系了李小万,向他通报了酒店的决定,指出李小万蒙受损失的原因与酒店无关,酒店根据体检报告解除和李小万的劳动合同并不构成对乙肝病毒携带者就业的歧视。因为李小万是酒店的招待人员,每天所从事的工作是与顾客直接打交道,国家法律和法规是禁止乙肝病毒携带者从事这个行业的。面对李小万有病的体检报告,酒店当时只有及时解除和他签订的劳动合同才是合法的。同时,酒店没有能力审查体检报告的正确与否,当时李小万自己也没有对体检报告提出异议,所以,酒店当时解除劳动合同并无不妥。因此,酒店不能撤销原决定,也不能为此事给李小万任何经济补偿。如果李小万愿意回来工作的话,劳动合同要另行签订,试用期可以减免。对于这个方案,李小万也不满意,但是,思来想去他觉得单位说得也有道理。那么,自己该去找谁对这件事情负责呢?

    ●云散见晴天 雾开见分明

    李小万觉得自己被错误的体检报告冤屈而蒙受损失的事实十分清楚,为什么与这件事有关系的市卫生防疫站和酒店都说他们没有责任并且不承担赔偿义务呢?难道只有自己吃个哑巴亏才是对的吗?李小万越想越不能接受这样的现实,他决心不为他自己也要为天下像他一样的普通人不再蒙受委屈而抗争到底。于是,李小万决定打官司。而且一打就是两个官司,一个是向法院起诉市卫生防疫站,要求市卫生防疫站给予经济和精神损害赔偿;另一个是提起劳动争议仲裁,要求酒店撤销解除劳动合同的错误决定,补发工资,赔偿经济损失。

    第一个官司,法院经过审理后认为,根据现有证据,原告李小万主张被告市卫生防疫站误诊的事实成立,但是被告市卫生防疫站提交的证据表明,体检的设备和检测的程序符合规范要求,不能证明体检机构有过错。虽然原告李小万当时的体检结果与四个月后的复查结果不同,但是这与原告李小万的经济损失没有必然的因果联系。鉴于被告市卫生防疫站愿意承担李小万的部分费用,本院予以支持。判决市卫生防疫站支付李小万的体检和差旅费用,驳回了李小万的其他诉讼请求。市卫生防疫站和李小万都没有提起上诉,一审判决发生法律效力。

    既然认定市卫生防疫站的体检结果是误诊,为什么法院不作出医疗过错的认定?为什么不判决市卫生防疫站赔偿李小万的经济损失呢?

    法点释义:误诊

    误诊,是指医生的诊断与患者的实际情况不一致。误诊的原因是多方面的,不能仅仅根据诊断及治疗的结果来判断医疗机构的责任。根据侵权责任法的理论,承担民事责任的前提是医疗行为有过错,并且与损害后果有因果关系。因此,只有有过错的误诊,并且导致了损害后果的产生,两个条件都具备的情况下医疗机构才承担赔偿责任。就本案而言,乙肝病毒检验科目的结果受所用的检验仪器是否先进、所用的试剂盒质量好坏、采用的检验方法是否正确等多种因素的制约。现有证据表明,市卫生防疫站虽然是误诊,但是操作符合规范,并且为了防止误诊还要求李小万前去复查,所以,被告市卫生防疫站在法律上没有过错。

    第二个官司,劳动争议仲裁委员会经过审理后认为,我国现有法律规定了禁止传染病病原携带者从事特定的工作。那么,哪些职业禁止乙肝病毒携带者从事呢?

    法律链接:就业歧视与就业限制

    就业歧视,是指没有法律依据而对劳动者采取区别对待等损害劳动者平等权利的侵权行为。

    就业限制,是指基于特殊工作本身的要求,而对劳动者采取区别对待措施,不视为就业歧视。

    国务院发布的《公共场所卫生管理条例》第7条规定:“公共场所直接为顾客服务的人员,持有‘健康合格证’方能从事本职工作。患有痢疾、伤寒、病毒性肝炎、活动期肺结核、化脓性或者渗出性皮肤病以及其他有碍公共卫生的疾病的,治愈前不得从事直接为顾客服务的工作。”因此,酒店依据上述有关规定不让李小万从事前厅接待员的工作不能认定为就业歧视。但是,当时有效的《公共场所卫生管理条例实施细则》第5条规定:“对患有《条例》第七条规定的疾病和其他传染性疾病者应调离其直接为顾客服务的工作岗位。”(注:2011年卫生部已经通过新的《公共场所卫生管理条例实施细则》,原细则废止。)这里的规定是调离岗位,而非解除劳动合同。所以,酒店在没有给李小万调整工作岗位的情况下直接解除了他的劳动合同,显然是有过错的。因此,劳动争议仲裁委员会裁决撤销酒店解除劳动合同的决定,恢复和李小万的劳动关系,补发工资。在规定的时间内,酒店和李小万都没有对劳动仲裁裁决提起诉讼。酒店总经理约见了李小万,对他说:“经过这场裁决,酒店也学到了许多法律知识。酒店虽然官司打输了,但是酒店不怨你,欢迎你回来工作。”

    李小万的工作又恢复了,他全心全意地投入到工作之中。王慧在了解了他的抗争经过以后,也原谅了他,两个人又破镜重圆,城市又为李小万打开了美好生活的大门。

    人生不是一帆风顺的,每个人都会遇到风雪激流。李小万的案件告诉我们,有损害的权利就必然有补偿。关键是我们要拿起法律的武器,锲而不舍地维护自己的合法权利。

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